Рішення № VІ-002/2021 за скаргою на рішення кваліфікаційної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Волинської області № 80-5 від 03.10.2019 року про допуск до складання кваліфікаційного іспиту

РІШЕННЯ № VІ-002/2021

30 червня 2021 року
м. Камꞌянець-Подільський

Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури у складі заступників голови Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Крупнової Л.В. та Місяця А.П., секретаря Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури – Котелевської К.В., членів Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури: Вишаровської В.К., Ульчака Б.І., Приходька О.І., Клечановської Ю.І., Василевської О.А., Коблик М.В., Соботника В.Й., Мягкого А.В., Чернобай Н.Б., Одновола В.К., Дуліч Т.В., Пшеничного О.Л., Кравченка П.А., Притули О.Б., Тарасової А.М., Лучковського В.В., Дроботущенко Т.О., Усманова М.А., Кузьмінського О.О., розглянувши у відкритому засіданні скаргу Голови робочої групи, Заступника Голови Ради адвокатів України Особа_1 на рішення кваліфікаційної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Волинської області № 80-5 від 03.10.2019 року про допуск Особа_2 до складання кваліфікаційного іспиту, –

ВСТАНОВИЛА:

Процедура розгляду, що передувала прийняттю рішення КДКА та процедура розгляду скарги у ВКДКА

1. 26.09.2019 Особа_2 звернувся до КДКА Волинської області із заявою про допуск до складення кваліфікаційного іспиту з доданими документами.
2. Проаналізувавши надані документи Особа_2, кваліфікаційною палатою КДКА Волинської області було прийнято рішення №80-5 від 03.10.2019, яким допущено Особа_2 до складання кваліфікаційного іспиту.
3. 10.10.2019 Особа_2 було складено письмовий іспит, середній бал за результатами складання якого становив 85,5 балів та цього ж дня, 10.10.2019, Особа_2 було складено усний іспит, середній бал за результатами складення якого становив 48,8 балів. Отже, за результатами оцінювання письмового та усного іспитів Особа_2 отримав 134,3 бали та вважається таким, що склав кваліфікаційний іспит.
4. Також 10.10.2019 Кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури Волинської області, за наслідками розгляду результатів кваліфікаційного іспиту, складеного Особа_2, прийняла рішення №81-3, яким вирішила затвердити результати складання кваліфікаційного іспиту Особа_2 та видати йому свідоцтво про складання кваліфікаційного іспиту.
5. На підставі вищевказаного рішення Кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури Волинської області 10.10.2019 Особа_2 видано свідоцтво про складення кваліфікаційного іспиту, серії ВЛ №Інформація_2.
6. 11 червня 2020 року Голова робочої групи, Заступник Голови Ради адвокатів України Особа_1 звернувся до Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури зі скаргою на рішення Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Волинської області про допуск Особа_2 до складання кваліфікаційного іспиту.
7. Строк на оскарження рішення кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури, передбачений ч. 8 ст. 50 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», пропущено, у зв’язку з чим Скаржник просить поновити строк для подання скарги, оскільки вважає причину пропуску такого строку поважною.
8. Причини пропуску Скаржником строку на оскарження рішення кваліфікаційної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Волинської області від 03 жовтня 2019 року про допуск Особа_2 до складання кваліфікаційного іспиту визнаються Вищою кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури поважними, у зв’язку з чим комісія вважає за можливе розглянути скаргу по суті.
9. 12 червня 2020 року Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури листом за вих. №2701 витребувала у КДКА Волинської області матеріали кваліфікаційної справи відносно Особа_2.
10. 12 листопада 2020 року на адресу Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури, листом №91/20 від 05.11.2020, надійшла кваліфікаційна справа Особа_2.
11. 16 листопада 2020 року Голова Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури доручив Заступнику Голови ВКДКА Особа_21 провести перевірку відомостей та фактів, які викладені у скарзі.

Короткий виклад позиції та доводів Скаржника

12. У своїй скарзі Скаржник зазначає, що на виконання розпорядження Голови Ради адвокатів України, Національної асоціації адвокатів України №85 від 27 травня 2020 року «Про створення Робочої групи по вивченню питань, порушених у скаргах адвокатів Особа_22 – Особа_26 та інш., ГО «ОСОБА_27», створено Робочу групу по вивченню питань, порушених у скаргах вказаних осіб щодо недотримання процедури допуску та складення кваліфікаційного іспиту, процесу проходження стажування та видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю Особа_2, Особа_3 – Особа_17 та ін.
13. Розпорядженням №85 від 27 травня 2020 року головою Робочої групи визначено Особа_1 та доручено звернутися до Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури щодо надання оцінки питанням, порушеним у скаргах адвокатів Особа_22 – Особа_26 та інш., ГО «ОСОБА_27» від 27 травня 2020 року щодо дотримання процедури допуску та складення кваліфікаційного іспиту Особа_2, Особа_3 – Особа_17.
14. Підставою для створення Робочої групи та звернення до ВКДКА з даною скаргою, як зазначає Скаржник, стали численні звернення адвокатів щодо правомірності отримання колишнім головним військовим прокурором Особа_2 та колишніми працівниками Головної військової прокуратури Генеральної прокуратури України свідоцтв про право на заняття адвокатською діяльністю, які видані на підставі рішення Ради адвокатів Волинської області від 15.05.2020.
15. Зокрема, 27 травня 2020 року до НААУ, РАУ надійшло звернення адвоката Особа_23 щодо правомірності отримання колишнім прокурором ГВП ГПУ Особа_2 свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю.
16. Адвокат акцентує увагу на морально-етичних якостях колишнього прокурора Особа_2. по відношенню до інституту адвокатури, який протягом строку перебування на державній службі, використовуючи своє посадове становище, власними діями системно демонстрував зневажливе ставлення до такого інституту, вдавався до чисельних порушень прав адвокатів при виконанні останніми своїх професійних обов’язків по захисту прав громадян, що ставить під сумнів спроможність гр. Особа_2. виконувати присягу адвоката України.
17. Адвокат висловлює сумніви щодо законності отримання колишнім прокурором Особа_2 допуску до професійної адвокатської діяльності, зокрема щодо складання кваліфікаційного іспиту у Волинській області.
18. У зв’язку з цим ставить питання про перевірку правомірності рішення КДКА Волинської області про допуск вказаної особи до складення кваліфікаційного іспиту, відповідності організації та проведення кваліфікаційного іспиту КДКА Волинської області, дотримання порядку складення кваліфікаційних іспитів та методики їх оцінювання.
19. Також, Скаржник вказує, що 27 травня 2020 року до НААУ, РАУ надійшло звернення адвоката Особа_22 щодо правомірності отримання 15.05.2020 свідоцтв про право на заняття адвокатською діяльністю колишнім головним військовим прокурором ГПУ Особа_2 та його колишніми підлеглими Особа_3 – Особа_17.
20. Адвокат вказує на неприпустимість поведінки вказаних осіб під час здійснення прокурорської діяльності та вважає, що допуск вказаних осіб в ряди української адвокатури є таким, що може кинути тінь на всіх адвокатів України та спаплюжити репутацію адвокатури в цілому.
21. Адвокат звертає увагу, що всі вказані вище особи одночасно отримували свідоцтва 15.05.2020 під час дії карантину та обмежувальних заходів, реєструвались у м. Луцьку для складання іспиту за однією і тією ж адресою: Адреса_3.
22. У зв’язку з цим, адвокат ставить питання про проведення перевірки на наявність або відсутність порушень при складанні кваліфікаційних іспитів вищезазначеними особами.
23. Також, 27 травня 2020 року до НААУ, РАУ надійшло звернення адвокатів Особа_24 – Особа_26 щодо правомірності отримання свідоцтв про право на заняття адвокатською діяльністю екс-працівниками ГВП ГПУ Особа_2, Особа_3 – Особа_17.
24. Адвокати звертають увагу, що особи, які нещодавно носили форму прокурора, відзначались особливою зухвалістю та винятковим цинізмом, постійним нехтуванням прав адвокатів та неодноразовим грубим порушенням закону.
25. Акцентують увагу на правомірності допуску до складення та складення іспиту в КДКА Волинської області, в розрізі підтвердження місця проживання осіб, які виявили бажання стати адвокатами, у Волинській області.
26. У зв’язку із цим, просять перевірити правомірність рішення про допуск вищевказаних осіб до складання кваліфікаційного іспиту, відповідність організації та проведення кваліфікаційного іспиту КДКА Волинської області та правильність порядку складення іспитів та методики їх оцінювання.
27. Окрім того, 27 травня 2020 року до РАУ надійшло звернення Громадської організації «ОСОБА_27» щодо правомірності складення кваліфікаційного іспиту Особа_2, Особа_3 – Особа_17.
28. Громадська організація звертає увагу, що колишні військові прокурори вчиняли ряд незаконних дій, спрямованих на порушення фундаментальних прав і свобод громадян України у кримінальних провадженнях, паплюжили професію адвоката, сидячи в прокурорських кріслах.
29. Громадська організація просить провести перевірку та, у разі встановлення порушень, скасувати рішення про допуск до складення кваліфікаційного іспиту, про складення кваліфікаційного іспиту.
30. Скаржник вважає, що вищезазначені повідомлення та обгрунтування адвокатів та громадської організації, зокрема щодо місця звернення для складення іспиту, місця та обставин прийняття рішення про допуск до кваліфікаційного іспиту, можуть свідчити про неправомірність допуску Кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури Волинської області Особа_2 до складення кваліфікаційного іспиту.
31. Крім того такими діями та рішенням КДКА Волинської області можуть зачіпатися репутація та авторитет адвокатури України в цілому, повага до адвокатської спільноти, довіра до адвокатської діяльності.
32. Скаржник просить у разі встановлення порушень Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та Порядку допуску до складення кваліфікаційного іспиту, порядку складення кваліфікаційного іспиту та методики оцінювання результатів складення кваліфікаційного іспиту для набуття права на заняття адвокатською діяльністю в Україні, затвердженого рішенням Ради адвокатів України від 17 грудня 2013 року № 270, із наступними змінами, під час допуску Особа_2 до кваліфікаційного іспиту, – скасувати рішення Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Волинської області про допуск Особа_2 до кваліфікаційного іспиту, та ухвалити нове рішення – про відмову у допуску до кваліфікаційного іспиту.

Обґрунтування підстав та мотивів прийнятого КДКА рішення

33. Рішенням кваліфікаційної палати КДКА Волинської області № 80-5 від 03 жовтня 2019 року Особа_2 допущено до складання кваліфікаційного іспиту для набуття права на заняття адвокатською діяльністю.
34. В рішенні зазначено, що кваліфікаційна палата КДКА Волинської області, розглянувши заяву Особа_2 про допуск до складання кваліфікаційного іспиту для набуття права на заняття адвокатською діяльністю, враховуючи відповідність особи вимогам статті 6 ЗУ «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та відповідність поданих нею документів вимогам Порядку допуску до складення кваліфікаційного іспиту, порядку складення кваліфікаційного іспиту та методики оцінювання результатів складення кваліфікаційного іспиту для набуття права на заняття адвокатською діяльністю в Україні, – вирішила допустити до складання кваліфікаційного іспиту для набуття права на заняття адвокатською діяльністю в Україні Особа_2.

Нормативно-правові акти, які підлягають застосуванню

35. Розділом ІІ Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» визначено порядок набуття права на заняття адвокатською діяльністю.
36. Відповідно до статті 8 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», особа, яка виявила бажання стати адвокатом та відповідає вимогам частин першої та другої статті 6 цього Закону, має право звернутися до кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури за місцем проживання із заявою про допуск до складення кваліфікаційного іспиту. Порядок допуску до складення кваліфікаційного іспиту та перелік документів, що додаються до заяви, затверджуються Радою адвокатів України.
37. Згідно частини 2 статті 8 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури перевіряє відповідність особи вимогам, установленим частинами першою та другою статті 6 цього Закону. З метою перевірки повноти та достовірності відомостей, повідомлених особою, яка виявила бажання стати адвокатом, і за наявності письмової згоди такої особи кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури, кваліфікаційна палата або визначений нею член палати можуть звертатися із запитами до органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їх посадових та службових осіб, підприємств, установ і організацій незалежно від форми власності та підпорядкування, громадських об’єднань, що зобов’язані не пізніше десяти робочих днів з дня отримання запиту надати необхідну інформацію.
38. За результатами розгляду заяви та доданих до неї документів кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури приймає рішення про: 1) допуск особи до кваліфікаційного іспиту; 2) відмову в допуску особи до кваліфікаційного іспиту.
39. Відповідно до статті 9 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», кваліфікаційний іспит є атестуванням особи, яка виявила бажання стати адвокатом та полягає у виявленні теоретичних знань у галузі права, історії адвокатури, адвокатської етики особи, яка виявила бажання стати адвокатом, а також у виявленні рівня її практичних навичок та умінь у застосуванні закону.
40. Організація та проведення кваліфікаційного іспиту здійснюється кваліфікаційною палатою кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури.
41. Порядок складення кваліфікаційних іспитів, методика оцінювання та програма кваліфікаційних іспитів затверджуються Радою адвокатів України. Рада адвокатів України може встановити плату за складення кваліфікаційного іспиту та порядок її внесення.
42. Порядок допуску до складення кваліфікаційного іспиту, порядок складення кваліфікаційного іспиту та методика оцінювання результатів складення кваліфікаційного іспиту для набуття права на заняття адвокатською діяльністю в Україні, – затверджений Рішенням Ради адвокатів України від 17.12.2013 року № 270, із наступними змінами (далі – Порядок ).
43. Вимоги до особи, яка звертається із заявою про допуск до складення кваліфікаційного іспиту, визначені Розділом 2 Порядку.
44. Згідно пункту 1 Розділу 2 Порядку, особа, яка виявила бажання стати адвокатом (далі Заявник), звертається до кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури регіону за місцем проживання із заявою про допуск до складення кваліфікаційного іспиту.
45. Пунктом 2 Розділу 2 Порядку передбачено, що одночасно із заявою про допуск до складення кваліфікаційного іспиту Заявник надає наступні документи:

1) документ державного зразка (оригінал та нотаріально посвідчену копію) та додатки до нього, що підтверджують набуття заявником повної вищої юридичної освіти, не нижче ступеня магістра (спеціаліста) – другий (магістерський) рівень, спеціальність – «право», «правознавство», «правоохоронна діяльність», «міжнародне право»;

2) документ (документи) про підтвердження наявності у Заявника стажу роботи в галузі права не менше, ніж два роки (оригінал та нотаріально чи за місцем роботи посвідчену копію). Документами, що підтверджують стаж помічника адвоката є: трудовий договір з адвокатом (адвокатським бюро, адвокатським об’єднанням), довідка (довідки) з компетентного органу (органів) про суму сплаченого єдиного соціального внеску, та податку з доходів фізичних осіб за час роботи на посаді помічника адвоката;

3) довідку встановленої форми, яка містить відомості з персонально-довідкового обліку єдиної інформаційної системи Міністерства внутрішніх справ України про відсутність (наявність) судимості» (скорочену);

4) довідку медичної установи про стан здоров’я Заявника (медична довідка про проходження обов’язкових попереднього та періодичного психіатричних оглядів форма № 122-2/о, затверджена Наказом МОЗ України № 12 від 17.01.2002 року);

5) власноруч написану, засвідчену особистим підписом, довідку про підтвердження того, що за останні два роки, які передували зверненню, заявник не складав кваліфікаційного іспиту на право заняття адвокатською діяльністю в жодній кваліфікаційно-дисциплінарній комісії адвокатури регіону, що йому не видавалось свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю та не приймалось рішення про позбавлення такого свідоцтва;

6) оригінал та копію документу, який у встановленому законом порядку, підтверджує реєстрацію місця проживання Заявника;

7) копію картки фізичної особи-платника податків, за виключенням випадків, коли особа відповідно до закону має право не отримувати таку картку.

46. Відповідно до п. 3 Розділу 2 Порядку, при визначенні місця проживання особи необхідно керуватися вимогами Закону України «Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні».
47. Згідно статті 2 Закону України «Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні», громадянам України, а також іноземцям та особам без громадянства, які на законних підставах перебувають в Україні, гарантуються свобода пересування та вільний вибір місця проживання на її території, за винятком обмежень, які встановлені законом.
48. За приписами статті 3 Закону України «Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні», місцем проживання є житло, розташоване на території адміністративно-територіальної одиниці, в якому особа проживає, а також спеціалізовані соціальні установи, заклади соціального обслуговування та соціального захисту, військові частини.
49. Відповідно до статті 29 Цивільного кодексу України, місцем проживання фізичної особи є житло, в якому вона проживає постійно або тимчасово. Фізична особа може мати кілька місць проживання.
50. Згідно із п. 3.3. Розділу 2 Порядку, документами, що підтверджують місце проживання особи є паспорт громадянина України, тимчасове посвідчення громадянина України, посвідка на постійне проживання в Україні, посвідка на тимчасове проживання в Україні, посвідчення біженця; посвідчення особи, яка потребує додаткового захисту; посвідчення особи, якій надано тимчасовий захист; довідка про звернення за захистом в Україні; документи, що підтверджують право власності та користування приміщенням тощо.
51. Відповідно до пункту 1 Розділу 3 Порядку №270, заяви про допуск до складення кваліфікаційного іспиту з доданими документами приймаються і реєструються головою КДКА (або за його дорученням головою кваліфікаційної палати) у спеціальному журналі обліку кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури та формуються в особову справу. Журнал обліку може вестись комісією у електронному вигляді.
52. Згідно пункту 3 Розділу 3 Порядку №270, КДКА перевіряє відповідність особи вимогам, встановленим частинами першою та другою статті 6 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».
53. Відповідно до пункту 5 Розділу 3 Порядку, за результатами розгляду заяви та доданих до неї документів КДКА приймає рішення про: 1) допуск особи до складення кваліфікаційного іспиту; 2) відмову в допуску особи до складення кваліфікаційного іспиту.
54. Згідно пункту 6 Розділу 3 Порядку №270, рішення про допуск до складення кваліфікаційного іспиту викладається українською мовою в письмовій формі і повинно містити наступні відомості: дату прийняття рішення; прізвище, ім’я, по-батькові особи, щодо якої приймається рішення; інформацію про відповідність або невідповідність особи, яка звернулася з заявою, вимогам статті 6 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність»; відповідність наданих особою документів цьому Порядку; а також дані про прийняте рішення.
55. Відповідно до пункту 1 Розділу 1 Інструкції з діловодства у регіональних органах адвокатського самоврядування, затверджена Наказом Заступника Голови Національної асоціації адвокатів України, Ради адвокатів України В.А. Гвоздія №32/1/3-13 від 20 червня 2013 р., зі змінами, внесеними рішенням Ради адвокатів України від 01 червня 2018 року № 66 (далі – Інструкція з діловодства), інструкція встановлює загальні положення з питань діловодства у регіональних органах адвокатського самоврядування, а саме у радах адвокатів регіону та кваліфікаційно-дисциплінарних комісіях адвокатури (далі – Рада, КДКА), вимоги до документування їх діяльності та організації роботи з документами, дисциплінарними і іншими справами, зверненнями, заявами, скаргами, пропозиціями громадян, інформаційними запитами (далі – «кореспонденція» або разом «документи, справи, звернення» чи, залежно від змісту, окремо – документи, справи, звернення) з моменту їх створення або надходження до передачі на зберігання до архіву Ради, КДКА, а згодом до архівних установ (створених місцевими органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування для централізованого тимчасового зберігання архівних документів, нагромаджених у процесі документування службових, трудових або інших правовідносин юридичних і фізичних осіб на відповідній території (району, міста, області), та інших архівних документів, що не належать до Національного архівного фонду) незалежно від способу фіксації та відтворення інформації, яка міститься в документах, включаючи їх підготовку, реєстрацію, облік, контроль за виконанням, відправлення.
56. Документи, справи, звернення незалежно від способу фіксації та відтворення інформації опрацьовуються у Раді, КДКА на єдиних організаційних та правових засадах організації документообігу. Документообіг Ради, КДКА – це рух документів, справ, звернень у Раді, КДКА з моменту їх створення або одержання до завершення виконання або відправлення.
57. Порядок документообігу визначається цією Інструкцією, регламентом Ради, регламентом КДКА національними стандартами на організаційно-розпорядчу документацію.
58. Згідно пункту 149 Розділу 3 Інструкції з діловодства, реєстрація документів, справ, звернень – запис облікових даних про документ, справу, звернення за встановленою реєстраційною формою, який фіксує факт їх створення, відправлення або одержання шляхом проставлення на них реєстраційного індексу з подальшим записом у зазначених формах необхідних відомостей про документ, справу, звернення. Реєстрація документів, справ, звернень ведеться з метою забезпечення їх обліку, контролю за виконанням і оперативним використанням наявної в них інформації. Реєструються документи, справи, звернення незалежно від способу їх доставки, передачі чи створення.
59. Згідно п. 73 Інструкції з діловодства, штампи використовуються у випадках, коли ставляться відмітки про отримання, реєстрацію, використання документів, а також інші відмітки довідкового характеру.
60. Згідно п. 152 Інструкції з діловодства, штамп вхідної кореспонденції слід ставити у нижньому правому полі або іншому вільному від записів місці документа, звернення. Після цього штамп заповнюється записами про дату надходження кореспонденції та, згідно з пунктом 28 цієї Інструкції, – про їх вхідний номер.
61. Відповідно до пункту 28 Інструкції з діловодства, індексація документів полягає у присвоєнні їм умовних позначень – індексів, які надаються документам під час їх реєстрації. Для вхідних та вихідних документів реєстраційний індекс складається з порядкового номера документа у межах групи документів, що реєструються, через дріб – ознаки черговості, через дріб – номера журналу відомчої картотеки реєстрації документів і через тире – останніх двох цифр року реєстрації. Наприклад: № 4567/0/8-12, де 4567 – порядковий номер, 0 – ознака черговості, 8 – журнал вхідної кореспонденції, 12 – рік, коли було зареєстровано документ; № 6789/2/9-13, де 6789 – порядковий номер, 2 – ознака черговості, 9 – журнал вихідної кореспонденції, 13 – рік, коли було зареєстровано документ.
62. Відповідно до пункту 157 Розділу 3 Інструкції з діловодства, зареєстровані документи, справи, звернення передаються для накладання резолюцій Голові Ради/КДКА, заступникові Голови Ради/КДКА, головам та секретарям палат КДКА, керівникові секретаріату /КДКА Ради, заступникові керівника секретаріату Ради/КДКА відповідно до розподілу функціональних обов’язків у день їх надходження або наступного робочого дня у разі надходження документів у неробочий час. Телеграми, телефонограми та інші термінові документи передаються негайно.

Мотиви та висновки ВКДКА

63. Проаналізувавши матеріали кваліфікаційної справи Особа_2, Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури дійшла висновку, що КДКА Волинської області не було дотримано вимоги наведених вище положень нормативних актів під час розгляду заяви Особа_2 про допуск до складення кваліфікаційного іспиту.
64. Згідно статті 8 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», особа, яка виявила бажання стати адвокатом та відповідає вимогам частин першої та другої статті 6 цього Закону, має право звернутися до кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури за місцем проживання із заявою про допуск до складення кваліфікаційного іспиту.
65. При прийнятті рішення від 03 жовтня 2019 року, кваліфікаційною палатою Кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури Волинської області не було перевірено документи, які підтверджують місце проживання Особа_2 у Волинській області.
66. Документами, що підтверджують місце проживання особи є паспорт громадянина України, тимчасове посвідчення громадянина України, посвідка на постійне проживання в Україні, посвідка на тимчасове проживання в Україні, посвідчення біженця; посвідчення особи, яка потребує додаткового захисту; посвідчення особи, якій надано тимчасовий захист; довідка про звернення за захистом в Україні; документи, що підтверджують право власності та користування приміщенням тощо (пункт 3.3. Розділу 2 Порядку №270 ).
67. Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури, дослідивши документи, надані Особа_2 на підтвердження місця проживання в Волинській області, зазначає наступне.
68. Як вбачається із матеріалів кваліфікаційної справи, Особа_2 разом із заявою про допуск до складення кваліфікаційного іспиту надано паспорт громадянина України, згідно з яким, станом на дату звернення до КДКА Волинської області із заявою про допуск до складання кваліфікаційного іспиту, зареєстрованим місцем проживання Особа_2 є Адреса_1.
69. Разом з тим, в матеріалах кваліфікаційної справи Особа_2. міститься копія Договору оренди житлового приміщення від 25 вересня 2019 р. (далі – Договір оренди).
70. Такий документ не був зазначений у додатках до заяви Особа_2. про допуск до складання кваліфікаційного іспиту.
71. Зі змісту Договору оренди вбачається, що він укладений в м. Луцьк між орендодавцем Особа_20, з однієї сторони, та орендарем Особа_2, з іншої сторони.
72. Предметом даного договору є будинок № Адреса_2.
73. Таким чином, Особа_2 звернувся до КДКА Волинської області із заявою про допуск до складання кваліфікаційного іспиту, вважаючи своїм підтвердженим місцем проживанням у в розумінні п. 3.3. Розділу 2 Порядку, Адреса_2.
74. Згідно з п. 3.1. Договору оренди, житлове приміщення та майно повинні бути передані Орендодавцем та прийняті Орендарем з моменту набрання чинності цим Договором, що має бути оформлено Сторонами.
75. Проте, Особа_2 не надано жодного документу, зокрема, акту прийому-передачі будинку, який свідчив би про те, що передача житла від Орендодавця Орендарю дійсно мала місце, фактично відбулася.
76. Відтак, неможливо стверджувати, що вказаний будинок дійсно передавався у користування Особа_2, а тому відсутні підстави вважати, що такий договір спрямований на реальне настання правових наслідків, а саме, що Особа_2 дійсно використовував будинок Адреса_2 для власного проживання.
77. Окрім того, згідно із п. 5.1. Договору оренди, розмір орендної плати визначається за домовленістю сторін. Так, розмір орендної плати є істотною умовою договору оренди житлового приміщення.
78. Оскільки між сторонами існують договірні відносини, це виключає усний порядок домовленостей між ними, в тому числі й стосовно розміру орендної плати.
79. Відповідно розмір орендної плати повинен бути визначений документально, у письмовій формі, зокрема в додатковій угоді до Договору.
80. В той же час, ВКДКА зазначає, що Особа_2 не надано регіональній КДКА документів, які би свідчили про домовленість між сторонами Договору щодо розміру орендної плати, а тому можливо дійти висновку, що така домовленість між сторонами відсутня.
81. Окрім того, відсутні будь-які відомості та документи на підтвердження належності вказаного житлового приміщення на праві власності орендодавцю, що є порушенням пункту 3.3. Розділу 2 Порядку №270, оскільки повинні бути надані документи, що підтверджують право власності та користування приміщенням.
82. Безпосередньо Договір оренди не містить інформації щодо права власності орендодавця Особа_20 на будинок Адреса_2, що передається ним в оренду Особа_2
83. Згідно ст. 761 Цивільного кодексу України, право передання майна у найм має власник речі або особа, якій належать майнові права.
84. Відповідно до ч. 1 ст. 810 Цивільного кодексу України, за договором найму (оренди) житла одна сторона – власник житла (наймодавець) передає або зобов’язується передати другій стороні (наймачеві) житло для проживання у ньому на певний строк за плату.
85. Документ на підтвердження права власності Особа_20 на вказаний будинок, який би доводив право Особа_20 ним розпоряджатися, – відсутній в матеріалах кваліфікаційної справи.
86. Таким чином, ВКДКА критично оцінює такий Договір оренди та приходить до висновку про незаконність прийняття рішення КДКА Волинської області про допуск до складення кваліфікаційного іспиту Особа_2, оскільки місце проживання заявника в Волинській області не підтверджено належним чином.
87. Крім того, вказаний Договір оренди в переліку документів, зазначених в заяві Особа_2. про допуск до складення кваліфікаційного іспиту, – відсутній, дати засвідчення копії Договору найму з оригіналом він не містить, що унеможливлює з’ясувати чи був він долучений заявником як підтвердження його місця фактичного проживання та можливості звернення саме до КДКА Волинської області, чи він долучений до матеріалів кваліфікаційної справи в подальшому.
88. З урахуванням зазначеного, Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури приходить до обгрунтованих висновків про відсутність належних відомостей та документів, які б підтверджували факт проживання Особа_2 в Волинській області на час звернення до Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Волинської області із заявою про допуск до складення кваліфікаційного іспиту.
89. Отже, ВКДКА встановлено, що допущено порушення вимог ч. 1 ст. 8 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та п.1 Розділу 2 Порядку щодо прийняття заяви про допуск до складення кваліфікаційного іспиту КДКА регіону не за місцем проживання особи, яка виявила бажання стати адвокатом.
90. Одночасно порушено пункт 3.3. Розділу 2 Порядку №270, щодо ненадання документів, що підтверджують право власності та користування приміщенням у Волинській області, що було підставою для прийняття КДКА регіону рішення про відмову в допуску Особа_2 до складення кваліфікаційного іспиту.
91. Окрім того, в матеріалах кваліфікаційної справи міститься заява Особа_2 від 26.09.2019 р. про допуск до складання кваліфікаційного іспиту для отримання свідоцтва про право на зайняття адвокатською діяльністю.
92. На заяві стоїть штамп: «вхідний № 313, 29 вересня 2019 р.».
93. Пунктом 149 підрозділу 3.3. Розділу 3 Інструкції з діловодства, передбачено, що реєстрація документів, справ, звернень – запис облікових даних про документ, справу, звернення за встановленою реєстраційною формою, який фіксує факт їх створення, відправлення або одержання шляхом проставлення на них реєстраційного індексу з подальшим записом у зазначених формах необхідних відомостей про документ, справу, звернення. Реєстрація документів, справ, звернень ведеться з метою забезпечення їх обліку, контролю за виконанням і оперативним використанням наявної в них інформації. Реєструються документи, справи, звернення незалежно від способу їх доставки, передачі чи створення.
94. Відповідно до п. 152 Інструкції з діловодства, штамп вхідної кореспонденції слід ставити у нижньому правому полі або іншому вільному від записів місці документа, звернення. Після цього штамп заповнюється записами про дату надходження кореспонденції та, згідно з пунктом 28 цієї Інструкції, – про їх вхідний номер.
95. Згідно пункту 28 Інструкції з діловодства, індексація документів полягає у присвоєнні їм умовних позначень – індексів, які надаються документам під час їх реєстрації. Для вхідних та вихідних документів реєстраційний індекс складається з порядкового номера документа у межах групи документів, що реєструються, через дріб – ознаки черговості, через дріб – номера журналу відомчої картотеки реєстрації документів і через тире – останніх двох цифр року реєстрації. Наприклад: № 4567/0/8-12, де 4567 – порядковий номер, 0 – ознака черговості, 8 – журнал вхідної кореспонденції, 12 – рік, коли було зареєстровано документ; № 6789/2/9-13, де 6789 – порядковий номер, 2 – ознака черговості, 9 – журнал вихідної кореспонденції, 13 – рік, коли було зареєстровано документ.
96. Пунктом 157 Розділу 3 Інструкції з діловодства передбачено, що зареєстровані документи, справи, звернення передаються для накладання резолюцій Голові Ради/КДКА, заступникові Голови Ради/КДКА, головам та секретарям палат КДКА, керівникові секретаріату /КДКА Ради, заступникові керівника секретаріату Ради/КДКА відповідно до розподілу функціональних обов’язків у день їх надходження або наступного робочого дня у разі надходження документів у неробочий час. Телеграми, телефонограми та інші термінові документи передаються негайно.
97. ВКДКА встановлено, що заява Особа_2 про допуск до складання кваліфікаційного іспиту прийнята без дотримання вищевказаних вимог Інструкції з діловодства, а саме пунктів 149, 152, 28, 157.
98. Зокрема, штамп вхідної кореспонденції заповнений з порушенням вимог до реєстраційного індексу (пункт 28) та на заяві відсутня резолюція уповноваженої особи (пункт 157).
99. Отже, Вищою кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури встановлені порушення вимог нормативних актів, регламентуючих порядок прийняття заяви про допуск Особа_2. до складення кваліфікаційного іспиту та формування його особової справи, які були допущені Кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури Волинської області.
100. ВКДКА також звертає увагу на те, що матеріали кваліфікаційної справи містять меморіальний ордер від 08 жовтня 2019 року про оплату 6021 грн. за складання кваліфікаційного іспиту на КДКА Волинської області від Особа_2.
101. Пунктом 8 Розділу 3 Порядку №270 передбачено, що особа, стосовно якої прийнято рішення про допуск до складення кваліфікаційного іспиту, у встановлений КДКА строк, але, у будь-якому випадку не пізніше дня, що передує даті складення кваліфікаційного іспиту, зобов’язана сплатити на банківський рахунок комісії плату за складення кваліфікаційного іспиту, у розмірі, встановленому Радою адвокатів України.
102. У разі невнесення особою у визначений в абзаці першому цього пункту строк плати за складення кваліфікаційного іспиту, особа, стосовно якої прийнято рішення про допуск до складення кваліфікаційного іспиту, до складення кваліфікаційного іспиту у визначену КДКА дату не допускається.
103. Рішення про допуск такої особи до складення кваліфікаційного іспиту КДКА скасовується.
104. Відповідно до рішення Ради адвокатів України № 5 «Про встановлення плати за складання кваліфікаційного іспиту» від 03 лютого 2017 року встановлено та затверджено плату за складання кваліфікаційного іспиту у розмірі трьох прожиткових мінімумів для працездатних осіб, установлених законом на день подання особою заяви про допуск до складання кваліфікаційного іспиту.
105. Відповідно до пункту 2 рішення Ради адвокатів України № 5 від 03 лютого 2017 року встановлено, що плата за складання кваліфікаційного іспиту сплачується на день подання заяви про допуск до складання кваліфікаційного іспиту та здійснюється в національній валюті України на банківські рахунки кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури відповідного регіону (КДКА) та Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури (ВКДКА) двома платежами, згідно наступного розподілу:

– шляхом перерахування 80% від встановленого розміру плати за складання кваліфікаційного іспиту на поточний рахунок відповідної КДКА;

– шляхом перерахування 20% від встановленого розміру плати за складання кваліфікаційного іспиту на поточний рахунок ВКДКА.

106. Всупереч вищевказаним вимогам, доданий до матеріалів справи меморіальний ордер про оплату Особа_2 за складення кваліфікаційного іспиту містить інформацію про сплату 6 021 грн. лише на рахунок КДКА Волинської області.
107. Матеріали кваліфікаційної справи не містять документів на підтвердження того, що плата за складення кваліфікаційного іспиту здійснена двома платежами: на рахунок КДКА та на рахунок ВКДКА.
108. Отже, з урахуванням положень пункту 8 Розділу 3 Порядку №270, у разі невнесення особою плати за складення кваліфікаційного іспиту, особа, стосовно якої прийнято рішення про допуск до складення кваліфікаційного іспиту, до складення кваліфікаційного іспиту у визначену КДКА дату не допускається, а рішення про допуск такої особи до складення кваліфікаційного іспиту КДКА скасовується.
109. Таким чином, це є окремою підставою для скасування рішення кваліфікаційної палати КДКА Волинської області № 80-5 від 03.10.2019 року про допуск Особа_2 до складання кваліфікаційного іспиту.
110. Також, оскільки скарга подана Головою Робочої групи по вивченню питань, порушених у скаргах осіб щодо недотримання процедури допуску та складення кваліфікаційного іспиту, процесу проходження стажування та видачі свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю, зокрема Особа_2, Особа_3 – Особа_17 – комісія звернула увагу на наступне.
111. ВКДКА зауважує, що у 12 осіб, із зазначених вище, які працювали у місті Києві в одному органі в певний проміжок часу, – одночасно виникла необхідність проживати у Волинській області, у зв’язку із чим такими особами укладалися договори оренди житла у такій області. При цьому саме укладення договорів оренди житла у Волинській області лягло в основу подання всіма особами в певний проміжок часу заяв про допуск до складення кваліфікаційного іспиту саме до КДКА Волинської області та складання іспиту в такій КДКА.
112. З урахуванням таких обставин, та у сукупності з викладеними вище встановленими обставинами, у ВКДКА є обґрунтовані сумніви, що такі обставини виникли об’єктивно, а не створені штучно з метою складання кваліфікаційного іспиту всіма особами саме в певному регіоні – у Волинській області.
113. Щодо «Висновку науково-правової експертизи на замовлення адвоката Особа_17 щодо отримання експертного висновку», складеного науковим експертом Особа_18 та затвердженого 10.11.2020 Головою Ради науково-правових експертиз при Інституті держави і права ім. В.М. Корецького НАН України Особа_19 (далі – Висновок), ВКДКА зазначає наступне.
114. Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури критично відноситься до вказаного Висновку та не може врахувати його, як належний доказ, у зв’язку з наступним.
115. По-перше, Висновок в кінці містить застереження щодо його призначення виключно для використання замовником, адвокатом Особа_17, з метою забезпечення його службової діяльності, ділових та інших власних інтересів і не підлягає розповсюдженню без згоди виконавця у будь-який спосіб. Тому є недопустимим використання Висновку в рамках перевірки відомостей щодо обставин допуску та складання кваліфікаційного іспиту іншими особами.
116. По-друге, зазначений Висновок, на думку ВКДКА, є необ’єктивним, у зв’язку з тим, що підготовлений на замовлення особи, яка зацікавлена саме в такому висновку. Більше того, безпосередньо цей Висновок був використаний з метою спроби закрити провадження у ВКДКА для уникнення розгляду скарги та надання оцінки матеріалам кваліфікаційної справи.
117. По-третє, у Висновку зроблено заключення з приводу того, що: «відповідно до Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» (далі – Закон) може оскаржити до ВКДКА рішення КДКА про затвердження результатів кваліфікаційного іспиту та про видачу особі свідоцтва про складання кваліфікаційного іспиту лише особа, щодо якої прийнято вказане рішення КДКА».
118. На думку ВКДКА, зазначене твердження є таким, що протирічить приписам частини 8 статті 50 Закону, що не містить обмежень щодо суб’єктів оскарження рішення КДКА регіону. Також вказане твердження є сумнівним та суперечливим з огляду на те, що юридично необгрунтованим є сам факт оскарження особою рішення, прийнятого на її користь, до суду чи до ВКДКА за відсутності спору та/або відсутності порушення її права як такого.
119. Таким чином, Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури, дослідивши наявні матеріали особової (кваліфікаційної) справи, вважає, що в порушення вимог Закону України «По адвокатуру та адвокатську діяльність», Порядку, Інструкції з діловодства, не дотримано порядок прийняття та реєстрації заяви Особа_2. про допуск до кваліфікаційного іспиту; Кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури Волинської області не провела перевірку повноти та достовірності відомостей, повідомлених Особа_2, який звернувся до неї із заявою про допуск до складення кваліфікаційного іспиту, в тому числі й документів, які підтверджують місце проживання останнього в Волинській області, та прийняла незаконне рішення про допуск Особа_2 до складення кваліфікаційного іспиту.
120. З огляду на все вищевикладене, керуючись ст.ст. 8, 52 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури, –

ВИРІШИЛА:

121. Скаргу Голови робочої групи, Заступника Голови Ради адвокатів України Особа_1 – задовольнити частково.
122. Рішення кваліфікаційної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Волинської області № 80-5 від 03.10.2019 року про допуск Особа_2 до складання кваліфікаційного іспиту – скасувати.

Матеріали кваліфікаційної справи повернути до Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Волинської області.

Відповідно до ч. 7 ст. 52 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», рішення Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури може бути оскаржене до суду протягом тридцяти днів з дня його прийняття.

Заступник Голови Вищої кваліфікаційно-
дисциплінарної комісії адвокатури                     А.П. Місяць

Секретар засідання Вищої кваліфікаційно-
дисциплінарної комісії адвокатури                     К.В. Котелевська