Рішення ВКДКА № ІХ-013/2023 від 21.09.2023 року за скаргою на рішення дисциплінарної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Харківської області від 16.05.2023 року про відмову в порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката

РІШЕННЯ № ІХ-013/2023

21 вересня 2023 року
м. Київ

Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури у складі голови Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Вилкова С.В., заступників голови Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Місяця А.П. та Крупнової Л.В., секретаря засідання Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури – Клечановської Ю.І., членів Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури: Вишаровської В.К., Василевської О.А., Котелевської К.В., Приходька О.І., Темнохудової З.В., Прокопчука О.М., Мягкого А.В., Одновола В.К., Соботника В.Й., Подольної Т.А., Чернобай Н.Б., Дуліч Т.В., Пшеничного О.Л., Волчо В.В., Притули О.Б., Тарасової А.М., Дроботущенко Т.О., Лучковського В.В., Усманова М.А., розглянувши у відкритому засіданні, дистанційно – в режимі відеоконференції, скаргу Голови Ради адвокатів Харківської області Особа_1 на рішення дисциплінарної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Харківської області від 16.05.2023 року про відмову в порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2, –

ВСТАНОВИЛА:

Процедура розгляду, що передувала прийняттю рішення КДКА, та процедура розгляду скарги у ВКДКА

1. 13.04.2023 року за вхід. №12/23 до Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Харківської області надійшло подання Голови Ради адвокатів Харківської області Особа_1 від 12.04.2023 р. №147 щодо притягнення адвоката Особа_2 до дисциплінарної відповідальності.
2. 21.04.2023 року члену дисциплінарної палати КДКА Харківської області Особа_3 доручено провести перевірку відомостей, викладених у поданні Голови Ради адвокатів Харківської області Особа_1 стосовно адвоката Особа_2.
3. 01.05.2023 року член КДКА Харківської області Особа_3 звернулася із зверненням від 28.04.2023 р. за вих. 33/23 до адвоката Особа_2 щодо надання письмових пояснень щодо відомостей, викладених у поданні Голови Ради адвокатів Харківської області стосовно адвоката. Вказане звернення направлено адвокату Особа_2 на її електронну адресу: Інформація_1.
4. 16.05.2023 р. вказане звернення було направлено адвокату Особа_2 повторно на її електронну адресу.
5. 16.05.2023 року за вх. №40/1/23 КДКА Харківської області отримала пояснення адвоката Особа_2 щодо відомостей, викладених в поданні Голови Ради адвокатів Харківської області Особа_1.
6. 16.05.2023 року членом КДКА Харківської області Особа_3 на засідання комісії підготовлено та надано довідку за результатами перевірки відомостей, викладених в поданні Голови Ради адвокатів Харківської області Особа_1 стосовно адвоката Особа_2.
7. 16.05.2023 року КДКА Харківської області у складі дисциплінарної палати ухвалила рішення про відмову в порушенні дисциплінарної справи щодо адвоката Особа_2.
8. Не погоджуючись з вказаним рішенням, Голова Ради адвокатів Харківської області Особа_1 оскаржила його до Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури.
9. Листом за вих. № 1052 від 06.07.2023 року ВКДКА витребувала у КДКА Харківської області матеріали справи відносно адвоката Особа_2.
10. 28.08.2023 року за вхід. №19735 матеріали справи відносно адвоката Особа_2 надійшли до ВКДКА.
11. Листом за вих. №1470 від 05.09.2023 року члену ВКДКА Особа_4 доручено провести перевірку відомостей та фактів, які викладені у скарзі Скаржника.
12. 19.09.2023 року за вхід. №19891 до ВКДКА від адвоката Особа_2 надійшли пояснення на скаргу Ради адвокатів Харківської області на рішення дисциплінарної палати КДКА Харківської області від 16.05.2023 року.

Короткий виклад позиції та доводів Скаржника

13. У своїй скарзі Скаржник зазначає, що оскаржуване рішення КДКА Харківської області є незаконним та таким, що підлягає скасуванню.
14. Скаржник не погоджується з підставами відмови у відкритті дисциплінарної справи КДКА Харківської області та вважає, що сплата щорічного внеску на реалізацію повноважень органів адвокатського самоврядування, відповідно до рішень З’їзду адвокатів України, Ради адвокатів України, актів НААУ, є професійним обов’язком кожного адвоката.
15. Відповідно до пункту 5 частини 1 статі 21 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» до професійних обов’язків адвоката відноситься, зокрема, виконання рішення органів адвокатського самоврядування.
16. Згідно з пунктом 2 частини 1 статті 58 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», утримання органів адвокатського самоврядування може здійснюватися, у тому числі, за рахунок щорічних внесків адвокатів на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування.
17. Статтею 58 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» передбачено, що рішення з’їзду адвокатів України та Ради адвокатів України є обов’язковими для виконання всіма адвокатами.
18. Рада адвокатів регіону здійснює контроль за своєчасною сплатою внесків адвокатами, адреса робочого місяця яких знаходиться у цьому регіоні, та веде облік щорічних внесків у відповідності до рекомендацій Ради адвокатів України.
19. Радою адвокатів Харківської області прийнято рішення від 12 квітня 2023 року № 9/2/4 про направлення подання на адвоката Особа_2 про притягнення її до дисциплінарної відповідальності за порушення строків сплати щорічного внеску на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування за несплату за 2023 рік.
20. В свою чергу, своє рішення від 16.05.2023 року КДКА Харківської області обгрунтовує тим, що адвокат Особа_2 станом на дату звернення до Ради адвокатів Харківської області та винесення рішення про відмову у задоволенні заяви була неспроможна оплатити щорічний внесок на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування за 2023 рік, а у зв’язку із блокуванням доступу до сервісу електронних ордерів, через несплату внеску, була фактично позбавлена здійснювати адвокатську діяльність, тим самим вимушена була сплатити щорічний внесок.
21. На банківський рахунок Ради адвокатів Харківської області щорічний внесок на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування за 2023 рік від Особа_2 надійшов лише 12.05.2023 року під час розгляду подання дисциплінарною палатою КДКА Харківської області.
22. Скаржник зауважує, що ухваливши своє рішення від 16.05.2023 року КДКА Харківської області порушила вимоги ст.ст. 21, 35, 45, 55, 58 3акону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», Положення про внески на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування (нова редакція), затвердженого рішенням Ради адвокатів України № 4 від 03.02.2017 pоку зi змінами.
23. Скаржник просить рішення КДКА Харківської області від 16.05.2023 року скасувати, ухвалити нове рішення про порушення дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2 та направити справу для нового розгляду до КДКА іншого регіону.

Обгрунтування підстав та мотивів прийнятого КДКА рішення

24. За результатами перевірки відомостей, викладених в поданні Голови Ради адвокатів Харківської області Особа_1 стосовно адвоката Особа_2 КДКА Харківської області встановлено, що на момент розгляду матеріалів перевірки, адвокат Особа_2 оплатила щорічні внески, про що свідчить відповідь на запит Голови Ради адвокатів Харківської області Особа_1.
25. На виконання вимоги п. 2.10 Положення про внески на забезпечення адвокатського самоврядування, адвокат Особа_2 надала на адресу Ради адвокатів Харківської області документи на підтвердження статусу особи, яка отримала тимчасовий захист у Німеччині з 12.03.20222 року до 04.03.2024 року (копію Тимчасового посвідчення на легальне перебування у країні зі статею 81 (5) Закону про проживання для переміщених оciб з України № 2016/103.14162165 від 24.03.2022 року, виданого районним управлінням округа Лейпциг 04550 Борна; копію довідки про реєстрацію адвоката та її сина y Німеччині від 11.04.2022року, копію дозволу на проживання Особа_2 у Німеччині від 05.09.2022 рoкy.
26. На підтвердження відсутності грошових надходжень від адвокатської діяльності за період з 24.02.2022 pоку по 18.12.2022 рік адвокатом було надано довідку по рахунку самозайнятої особи – адвоката у АТ КБ «Приватбанк» № 221218SU02043400 від 18.12.2022 року.
27. Станом на дату звернення до Ради адвокатів Харківської області та винесення рішення про відмову у задоволенні заяви, адвокат була фінансово неспроможна оплатити щорічний внесок на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування на 2023 рік.
28. Члени дисциплінарної палати дійшли до висновку, що оскільки на час розгляду матеріалів перевірки адвокатом були сплачені внески в повному обсязі за 2023 рік, а їх несвоєчасна сплата викликана поважними причинами, підстави для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності відсутні.
29. Дисциплінарна палата КДКА зарківської області вирішила відмовити в порушенні дисциплінарної справи стосовно адвоката Особа_2.

Нормативно-правові акти, які підлягають застосуванню

30. Відповідно до ч. 1 ст. 21 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» під час здійснення адвокатської діяльності адвокат зобов’язаний: 1) дотримуватися присяги адвоката України та правил адвокатської етики; 2) на вимогу клієнта надати звіт про виконання договору про надання правової допомоги; 3) невідкладно повідомляти клієнта про виникнення конфлікту інтересів; 4) підвищувати свій професійний рівень; 5) виконувати рішення органів адвокатського самоврядування; 6) виконувати інші обов’язки, передбачені законодавством та договором про надання правової допомоги.
31. Згідно ч. 1 ст. 33 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвоката може бути притягнуто до дисциплінарної відповідальності у порядку дисциплінарного провадження з підстав, передбачених цим Законом.
32. Частиною 2 ст. 33 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» передбачено, що дисциплінарне провадження – процедура розгляду письмової скарги, яка містить відомості про наявність у діях адвоката ознак дисциплінарного проступку.
33. Відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності є вчинення ним дисциплінарного проступку.
34. Згідно ч. 2 ст. 34 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» дисциплінарним проступком адвоката є: 1) порушення вимог несумісності; 2) порушення присяги адвоката України; 3) порушення правил адвокатської етики; 4) розголошення адвокатської таємниці або вчинення дій, що призвели до її розголошення; 5) невиконання або неналежне виконання своїх професійних обов’язків; 6) невиконання рішень органів адвокатського самоврядування; 7) порушення інших обов’язків адвоката, передбачених законом.
35. Частиною 1 ст. 36 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» встановлено, що право на звернення до кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури із заявою (скаргою) щодо поведінки адвоката, яка може бути підставою для дисциплінарної відповідальності, має кожен, кому відомі факти такої поведінки.
36. Згідно ст. 10 Положення про порядок прийняття та розгляду скарг щодо неналежної поведінки адвоката, яка може мати наслідком його дисциплінарну відповідальність, затвердженого рішенням Ради адвокатів України від 30 серпня 2014 року № 120, зі змінами та доповненнями, до заяв (скарг) щодо поведінки адвоката слід відносити, зокрема, заяви (скарги), подання голів кваліфікаційно-дисциплінарних комісій або її членів, голів рад адвокатів регіону або її членів.
37. Статтею 37 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» дисциплінарне провадження складається з таких стадій: 1) проведення перевірки відомостей про дисциплінарний проступок адвоката; 2) порушення дисциплінарної справи; 3) розгляд дисциплінарної справи; 4) прийняття рішення у дисциплінарній справі.
38. Відповідно до ч. 1 ст. 39 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» за результатами розгляду заяви (скарги) про дисциплінарний проступок адвоката, довідки та матеріалів перевірки дисциплінарна палата кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури більшістю голосів членів палати, які беруть участь у її засіданні, вирішує питання про порушення або відмову в порушенні дисциплінарної справи стосовно адвоката.
39. Статтею 32 Положення про порядок прийняття та розгляду скарг щодо неналежної поведінки адвоката, яка може мати наслідком його дисциплінарну відповідальність, передбачено, що дисциплінарна справа стосовно адвоката порушується за наявності в діях адвоката ознак дисциплінарного проступку.
40. Абзацом 2 статті 12 Правил адвокатської етики, затверджених Звітно-виборним з’їздом адвокатів України 2017 року 09.06.2017 року, зі змінами, затвердженими З’їздом адвокатів України 2019 року 15.02.2019 року, адвокат зобов’язаний виконувати законні рішення органів адвокатського самоврядування, прийняті в межах їх компетенції, що не виключає можливості їх оскарження у встановленому законом порядку.
41. Згідно абзацу 1 ст. 65 Правил адвокатської етики, адвокат зобов’язаний виконувати рішення органів адвокатського самоврядування, прийняті в межах їх компетенції в спосіб, передбачений Законом України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».
42. Частиною 1 ст. 57 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» передбачено, що рішення з’їзду адвокатів України та Ради адвокатів України є обов’язковими до виконання всіма адвокатами.
43. Згідно пункту 6 ч. 4 ст. 55 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» Рада адвокатів України встановлює розмір та порядок сплати щорічних внесків адвокатів на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування, забезпечує їх розподіл і використання (якщо з’їздом адвокатів України прийнято рішення про сплату щорічних внесків адвокатів на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування та визначено напрями їх використання).
44. Рішенням від 03 лютого 2017 року № 4 Рада адвокатів України затвердила Положення про внески на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування (нова редакція), далі – Положення про внески.
45. Згідно п. 1.3. Положення про внески, Рада адвокатів України встановлює розмір, порядок сплати внесків, їх розподіл і напрямки використання для забезпечення ефективної реалізації повноважень адвокатського самоврядування.
46. Відповідно до п. 1.4. Положення про внески, Рада адвокатів регіону здійснює контроль за своєчасною сплатою внесків адвокатами, адреса робочого місяця яких знаходиться у цьому регіоні та веде облік щорічних внесків у відповідності до рекомендацій Ради адвокатів України.
47. Сплата щорічного внеску на реалізацію повноважень органів адвокатського самоврядування, відповідно до рішень з‘їзду адвокатів України, Ради адвокатів України, актів НААУ є професійним обов‘язком кожного адвоката (пункт 2.1. Положення про внески).
48. Згідно п. 2.5. Положення про внески, адвокати сплачують щорічні внески до 31 січня поточного року.
49. Пунктом 2.10. Положення про внески передбачено, що за умови фінансової неспроможності адвоката, з урахуванням фінансового/матеріального стану, а також інших фактичних обставин рада адвокатів регіону, Рада адвокатів України/Національна асоціація адвокатів України мають право за заявами адвокатів, поданих в термін з 01 грудня до 31 грудня поточного року, приймати рішення про звільнення, зменшення, відтермінування сплати щорічного внеску на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування стосовно певних категорій адвокатів.
50. Відповідно до п. 2.11. Положення про внески, обов’язок по сплаті щорічного внеску на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування не вважається виконаним адвокатом, якщо його внесено не в повному розмірі (крім випадків розстрочення) чи на рахунок лише одного із двох органів адвокатського самоврядування: ради адвокатів регіону чи Національної асоціації адвокатів України.
51. Порушення адвокатом порядку та строків сплати щорічних внесків вважається невиконанням рішення органу адвокатського самоврядування та відповідно вважається дисциплінарним проступком (пункт 2.16. Положення про внески).

Мотиви та висновки ВКДКА

52. Перевіривши доводи поданої скарги, Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури встановила наступне.
53. 23 грудня 2022 року до Ради адвокатів Харківської області надійшла заява адвоката Особа_2 про звільнення її від сплати щорічного внеску на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування на 2023 рік.
54. З врахуванням положень п. 2.10. Положення про внески на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування (нова редакція), Рада адвокатів Харківської області має право, а не обов’язок, за заявами адвокатів поданих в термін з 01 грудня до 31 грудня поточного року, приймати рішення про звільнення, зменшення, відтермінування сплати щорічного внеску на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування.
55. 18 січня 2023 року Рада адвокатів Харківської області розглянула заяву Особа_2 та відмовила у її задоволенні.
56. Адвокат Особа_2, в порушення п. 2.5. Положення про внески, не сплатила щорічний внесок за 2023 рік до 31 січня 2023 року.
57. Перевіряючи висновки КДКА регіону, Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури враховує, що згідно зі статтею 33 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» дисциплінарним провадженням визнається процедура розгляду письмової скарги, яка містить відомості про наявність у діях адвоката ознак дисциплінарного проступку.
58. Отже, визначальним при вирішенні питання про порушення або відмову в порушенні дисциплінарної справи стосовно адвоката є встановлення наявності у діях адвоката ознак дисциплінарного проступку.
59. Разом з тим, дисциплінарна палата КДКА Харківської області в оскаржуваному рішенні дійшла передчасного висновку, що оскільки на час розгляду матеріалів перевірки адвокатом були сплачені внески в повному обсязі за 2023 рік, то підстави для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності відсутні. Такий висновок непритаманний даній стадії дисциплінарного проступку, на якій дії адвоката оцінюються лише на наявність чи відсутність в них ознак дисциплінарного проступку. Наявність чи відсутність підстав для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності вирішується на стадії розгляду дисциплінарної справи та прийняття рішення у дисциплінарній справі.
60. Таким чином, ВКДКА не погоджується з висновком дисциплінарної палати КДКА Харківської області щодо відмови в порушенні дисциплінарної справи стосовно адвоката Особа_2.
61. Адвокат Особа_2, відповідно до наявних в матеріалах справи доказів, зробила оплату щорічних внеску за 2023 рік лише 12.05.2023 року, таким чином порушивши вимоги рішення Ради адвокатів України №4 від 03.02.2017 року, яким встановлено строк сплати відповідних внесків до 31.01.2023 року.
62. В своїх поясненнях, які були надані до дисциплінарної палати КДКА Харківської області, адвокат Особа_2 зазначає, що оплату вона здійснила лише після того, коли не змогла сформувати ордер в особистому кабінеті адвоката.
63. Відповідно до п. 2.16. Положення про внески, порушення адвокатом порядку та строків сплати щорічних внесків вважається невиконанням рішення органу адвокатського самоврядування та відповідно вважається дисциплінарним проступком.
64. Проте, дисциплінарною палатою КДКА Харківської області не враховано вказані обставини при розгляді подання Голови Ради адвокатів Харківської області.
65. КДКА Харківської області у складі дисциплінарної палати неналежно провела перевірку відомостей, що викладені у поданні Голови Ради адвокатів Харківської області Особа_1.
66. Таким чином, ВКДКА встановила наявність в діях адвоката Особа_2 ознак дисциплінарного проступку, а саме ознаки порушення абз. 2 ст. 12, абз. 1 ст. 65 Правил адвокатської етики, невиконання або неналежного виконання професійних обов’язків, передбачених ч. 1 ст. 21 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», невиконання рішення РАУ від 03 лютого 2017 року № 4, яким затверджено Положення про внески на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування (нова редакція).
67. Стосовно прохання Скаржника направити справу для нового розгляду до КДКА іншого регіону, ВКДКА зазначає, що за даних обставин у комісії відсутні такі повноваження.
68. З огляду на вищевикладене, Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія, керуючись ст. 52 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», –

ВИРІШИЛА:

69. Скаргу Голови Ради адвокатів Харківської області Особа_1 – задовольнити частково.
70. Рішення дисциплінарної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Харківської області від 16.05.2023 року про відмову в порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2, – скасувати.
71. Ухвалити нове рішення про порушення дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2.

Матеріали дисциплінарної справи повернути до Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Харківської області.

Відповідно до ч. 7 ст. 52 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», рішення Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури може бути оскаржене до суду протягом тридцяти днів з дня його прийняття.

Голова Вищої кваліфікаційно-
дисциплінарної комісії адвокатури                     С.В. Вилков

Секретар засідання Вищої кваліфікаційно-
дисциплінарної комісії адвокатури                     Ю.І. Клечановська