РІШЕННЯ № ІІ-013/2024
29 лютого 2024 року
м. Київ
Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури у складі голови Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Вилкова С.В., заступників голови Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Місяця А.П. та Крупнової Л.В., секретаря засідання Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури – Клечановської Ю.І., членів Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури: Вишаровської В.К., Василевської О.А., Котелевської К.В., Темнохудової З.В., Прокопчука О.М., Мягкого А.В., Приходька О.І., Чернобай Н.Б., Ульчака Б.І., Одновола В.К., Подольної Т.А., Притули О.Б., Соботника В.Й., Дуліч Т.В., Пшеничного О.Л., Волчо В.В., Тарасової А.М., Дімчогло М.І., Лучковського В.В., Кузьмінського О.О., Дроботущенко Т.О., Усманова М.А., розглянувши у відкритому засіданні, дистанційно – в режимі відеоконференції, скаргу Голови Ради адвокатів Рівненської області Особа_1 на рішення дисциплінарної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Вінницької області від 18.09.2023 року про закриття дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2, –
ВСТАНОВИЛА:
Процедура розгляду, що передувала прийняттю рішення КДКА, та процедура розгляду скарги у ВКДКА
- 06.06.2022 року за вх. № 137 до Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Вінницької області супровідним листом з Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури, в порядку скерування, надійшло подання Голови Ради адвокатів Рівненської області Особа_1 від 30.11.2021 року відносно адвоката Особа_2.
- Рішенням дисциплінарної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Вінницької області від 28 жовтня 2022 року було відмовлено в порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2.
- Рішенням Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури № IV-008/2023 від 28.04.2023 року скаргу Голови Ради адвокатів Рівненської області Особа_1 задоволено частково. Рішення дисциплінарної палати КДКА Вінницької області від 28.10.2022 року про відмову в порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2, – скасовано. Ухвалено нове рішення про порушення дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2.
- Рішенням Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Вінницької області у складі дисциплінарної палати від 18.09.2023 року було вирішено дисциплінарну справі за поданням Голови Ради адвокатів Рівненської області Особа_1 про притягнення до дисциплінарної відповідальності адвоката Особа_2 закрити.
- Не погоджуючись з прийнятим рішенням, 14.11.2023 року Голова Ради адвокатів Рівненської області Особа_1 подав до Вищої кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури скаргу на вищевказане рішення (вхід. № 20301 від 21.11.2023 року).
- Листом за вих. № 2069 від 01.12.2023 року ВКДКА витребувала у КДКА Вінницької області матеріали дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2.
- Матеріали дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2 надійшли до ВКДКА 27.12.2023 року за вхід. № 20585.
- Листом за вих. № 20 від 04.01.2024 року Голова ВКДКА Вилков С.В. доручив члену ВКДКА Особа_3 провести перевірку відомостей та фактів, які викладені у скарзі Голови Ради адвокатів Рівненської області Особа_1 на рішення дисциплінарної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Вінницької області від 18.09.2023 року про закриття дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2.
- Строк на оскарження рішення КДКА, передбачений ч. 1 ст. 42 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», Скаржником пропущено, у зв’язку з чим заявлено клопотання про його поновлення.
- Розглянувши доводи Скаржника, ВКДКА вважає за можливе розглянути скаргу по суті.
Короткий виклад позиції та доводів Скаржника до ВКДКА
- Скаржник не погоджується з рішенням дисциплінарної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Вінницької області від 18.09.2023 року про закриття дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2, вважає його таким, що підлягає скасуванню.
- Скаржник вважає, що за своєю юридичною природою несвоєчасна сплата визначеного внеску – це правопорушення до якого не застосовуються строки давності, та таке що не носить триваючий характер.
- Як вбачається із відомостей ЄРАУ, 26 квітня 2023 року на банківський рахунок Ради адвокатів Рівненської області та Національної асоціації адвокатів України від адвоката Особа_2 надійшли кошти по сплаті щорічних внесків за 2021, 2022, 2023 роки. Адвокат Особа_2 з порушенням встановленого строку оплати погасив наявну заборгованість по сплаті щорічного внеску. Однак, факт такого погашення не звільняє його від відповідальності за порушення строків сплати.
- Давність в один рік з дня наступного за останнім днем сплати щорічного внеску, зазначена в оскаржуваному рішенні, в цьому випадку не підлягає застосуванню, оскільки сам факт порушення адвокатом строків сплати щорічних внесків вважається невиконанням рішення органу адвокатського самоврядування та вважається дисциплінарним проступком згідно із п. 2.16 Положення про внески на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування.
- Скаржник зазначає, що дисциплінарною палатою КДКА Вінницької області при ухваленні оскаржуваного рішення не взято до уваги вимоги, передбачені в п.2.16 та п. 2.18 Положення про внески на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування.
Встановлені фактичні обставини
- 17.02.2022 року на адресу ВКДКА надійшло подання Голови Ради адвокатів Рівненської області Особа_1 від 30.11.2021 року відносно адвоката Особа_2, надіслане супровідним листом КДКА Рівненської області, у якому було зазначено, що подання направлене на адресу ВКДКА, оскільки адвокат Особа_2 заявив відвід усім членам ДП КДКА Рівненської області, який задоволено у зв’язку з чим відсутній кворум для розгляду скарги.
- Листом від 21.02.2022 року Голова ВКДКА Вилков С.В. скерував матеріали подання до КДКА Житомирської області, які зареєстровані за вхід. № 7/Д від 15.04.2022 року.
- Листом від 03.05.2022 року Голова КДКА Житомирської області повернув матеріали подання через відсутність кворуму до ВКДКА для перерозподілу до іншого регіону.
- В подальшому, в червні 2022 року Голова ВКДКА скерував матеріали подання до КДКА Вінницької області.
- Подання обгрунтоване тим, що відповідно до Акту взаємозвірки розрахунків, складеного 31.08.2021 року та підписаного тільки Головою Ради адвокатів Рівненської області, розмір заборгованості адвоката Особа_2 на користь Ради адвокатів станом на 31.08.2021 року складав 1 589 гривень.
- Адвокат Особа_2 у поясненні на ім’я Голови дисциплінарної палати КДКА Рівненської області від 09.12.2021 року зазначив, що відповідно до Рішення №22 «Про сплату щорічних внесків на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування адвокатами окремих категорій» від 14 лютого 2020 року особи з інвалідністю 1-ї та 2-ї групи звільняються від сплати вищезазначених внесків. Особа_2 повідомив, що є інвалідом 2-ї групи, про що в Раді адвокатів Рівненської області є відповідні відомості.
- 24 лютого 2021 року адвокату Особа_2 було оформлене та видане пенсійне посвідчення №2064723150 серії ААЛ №424861, згідно якого визначено 2 групу інвалідності, за загальним захворюванням – довічно.
- Вважаючи, що не сплата членського внеску спричинена не умисними винними діями, а через захворювання з січня 2021 року, що призвели до встановлення інвалідності 2 групи та подальші триваючі хвороби та перенесені операції впродовж 2021 – серпня 2022 років, дисциплінарна палата КДКА Вінницької області своїм рішенням від 28.10.2022 року відмовила в порушенні дисциплінарної справи стосовно адвоката Особа_2.
- Голова Ради адвокатів Рівненської області Особа_1, оскаржив вищезазначене рішення, та 28 квітня 2023 року ВКДКА вирішила подану скаргу задовольнити частково, рішення дисциплінарної справи КДКА Вінницької області від 28.10.2022 року про відмову у порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2, – скасувати. Ухвалити нове рішення про порушення справи відносно адвоката Особа_2.
- За результатом розгляду подання Голови Ради адвокатів Рівненської області 18 вересня 2023 року було прийнято рішення про закриття дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2 з мотивів закінчення річного строку з дня вчинення дисциплінарного проступку, протягом якого адвоката може бути притягнуто до дисциплінарної відповідальності.
- У поданій скарзі до ВКДКА Голова Ради адвокатів Рівненської області зазначає, що адвокат Особа_2 з порушенням встановленого строку оплати погасив наявну заборгованість по сплаті щорічного внеску. Однак, факт такого погашення не звільняє адвоката від відповідальності за порушення строків сплати. При порушенні строків сплати щорічних внесків понад три місяці за поданням Ради адвокатів України або ради адвокатів регіону до адвоката, який допустив таке порушення, застосовується дисциплінарне стягнення у вигляді зупинення права на заняття адвокатською діяльністю на строк від одного місяця до одного року згідно із п.2.18 Положення про внески на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування.
Обгрунтування підстав та мотивів прийнятого КДКА рішення
- У рішенні дисциплінарної палати КДКА Вінницької області від 18 вересня 2023 року зазначено, що п. 2.5. Положення про внески на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування передбачено, що адвокати сплачують щорічні внески до 31 січня поточного року.
- Розглядом дисциплінарної справи встановлено, що адвокат Особа_2 порушив пункти 3, 5, 6 ч. 2 ст. 34 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», а також вимоги абз. 2 ст. 12, абз. 1 ст. 65 Правил адвокатської етики, невиконання або неналежне виконання адвокатом професійних обов’язків, передбачених ч. 1 ст. 21 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», невиконання рішення Ради адвокатів України.
- Згідно із Поданням та даними бухгалтерського обліку Ради адвокатів Рівненської області за адвокатом Особа_2 рахується заборгованість по сплаті щорічних внесків на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування за 2021 рік у розмірі 1 589 гривень.
- Таким чином, днем вчинення дисциплінарного проступку слід вважати 01 лютого 2021 року.
- Дисциплінарна палата КДКА Вінницької області, керуючись ст. 35 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», згідно якої адвокат може бути притягнутий до дисциплінарної відповідальності протягом року з дня вчинення дисциплінарного проступку, вважає, що такий термін по відношенню до адвоката Особа_2 скінчився 01 лютого 2022 року, а тому адвокат не може бути притягнутий до дисциплінарної відповідальності, а дисциплінарна справа щодо нього підлягає закриттю.
Нормативно-правові акти, які підлягають застосуванню
- Згідно ч. 1 ст. 34 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності є вчинення ним дисциплінарного проступку.
- Дисциплінарними проступками, згідно частини 2 ст. 34 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», є: 1) порушення вимог несумісності; 2) порушення присяги адвоката України; 3) порушення правил адвокатської етики; 4) розголошення адвокатської таємниці або вчинення дій, що призвели до її розголошення; 5) невиконання або неналежне виконання своїх професійних обов’язків; 6) невиконання рішень органів адвокатського самоврядування; 7) порушення інших обов’язків адвоката, передбачених законом.
- Згідно ч. 1 ст. 35 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» за вчинення дисциплінарного проступку до адвоката може бути застосовано одне з таких дисциплінарних стягнень: 1) попередження; 2) зупинення права на заняття адвокатською діяльністю на строк від одного місяця до одного року; 3) для адвокатів України – позбавлення права на заняття адвокатською діяльністю з наступним виключенням з Єдиного реєстру адвокатів України, а для адвокатів іноземних держав – виключення з Єдиного реєстру адвокатів України.
- Згідно пунктів 1, 5 ч. 1 ст. 21 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» під час здійснення адвокатської діяльності адвокат зобов’язаний: дотримуватися присяги адвоката України та правил адвокатської етики; виконувати рішення органів адвокатського самоврядування.
- Згідно абзацу 2 ст. 12 Правил адвокатської етики адвокат зобов’язаний виконувати законні рішення органів адвокатського самоврядування, прийняті в межах їх компетенції, що не виключає можливості їх оскарження у встановленому законом порядку.
- Відповідно до абзацу 1 ст. 65 Правил адвокатської етики адвокат зобов’язаний виконувати рішення органів адвокатського самоврядування, прийняті в межах їх компетенції в спосіб, передбачений Законом України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».
- Частиною 1 ст. 57 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» визначено, що рішення з’їзду адвокатів України та Ради адвокатів України є обов’язковими до виконання всіма адвокатами.
- Рішенням Ради адвокатів України № 4 від 03.02.2017 року затверджено Положення про внески на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування (нова редакція), далі – Положення про внески.
- Згідно з п. 2 ч. 1 ст. 58 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», утримання органів адвокатського самоврядування може здійснюватися за рахунок щорічних внесків адвокатів на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування.
- Відповідно до п. 1.1. Положення про внески, . Внески на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування – грошові кошти, що надходять організаційним формам адвокатського самоврядування, які мають статус юридичної особи, відповідно до Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», з метою забезпечення гарантій незалежності Адвокатури України від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їх посадових та службових осіб, будь-яких інших органів, установ, організацій, фізичних і юридичних осіб для реалізації органами адвокатського самоврядування повноважень, визначених Законом: а. від адвокатів України щорічно в порядку та розмірі, визначеними відповідно до цього Положення та актами НААУ, Ради адвокатів України на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування.
- Рада адвокатів України встановлює розмір, порядок сплати внесків, їх розподіл і напрямки використання для забезпечення ефективної реалізації повноважень адвокатського самоврядування (п. 1.3. Положення про внески).
- Рада адвокатів регіону здійснює контроль за своєчасною сплатою внесків адвокатами, адреса робочого місяця яких знаходиться у цьому регіоні та веде облік щорічних внесків у відповідності до рекомендацій Ради адвокатів України (п. 1.4. Положення про внески).
- Сплата щорічного внеску на реалізацію повноважень органів адвокатського самоврядування, відповідно до рішень З’їзду адвокатів України, Ради адвокатів України, актів НААУ є професійним обов’язком кожного адвоката (п. 2.1. Положення про внески).
- Відповідно до п.2.2 Положення про внески, адвокати України сплачують встановлений розмір щорічного внеску на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування в національній валюті України на банківські рахунки органів адвокатського самоврядування двома платежами, оприлюдненими відповідно до п.2.13. цього Положення.
- Відповідно до п. 2.13 Положення про внески, Рада адвокатів України та Рада адвокатів відповідного регіону забезпечують доведення до відома адвокатів інформації щодо розміру та порядку сплати щорічних внесків шляхом розміщення її на офіційному веб-сайті Національної асоціації адвокатів України, а також у приміщенні ради адвокатів відповідного регіону, або у інший спосіб, який забезпечує доступ адвокатів до зазначеної інформації.
- Відповідно до п.2.5. Положення про внески, адвокати сплачують щорічні внески до 31 січня поточного року.
- Порушення адвокатом порядку та строків сплати щорічних адвокатських внесків вважається невиконанням рішення органу адвокатського самоврядування та відповідно вважається дисциплінарним проступком (п. 2.16. Положення про внески).
- У випадку порушення адвокатом порядку сплати щорічних внесків, а також/чи прострочення встановлених строків їх сплати понад три місяці, до нього за поданням Ради адвокатів України або ради адвокатів регіону застосовується дисциплінарне стягнення у вигляді зупинення права на заняття адвокатською діяльністю на строк від одного місяця до одного року (п. 2.18. Положення про внески).
Мотиви та висновки ВКДКА
- Перевіривши доводи скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши доповідача, Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури встановила наступне.
- У відповідності до ч. 1 ст. 57 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» установлено, що рішення з’їзду адвокатів України та Ради адвокатів України є обов’язковими для виконання всіма адвокатами.
- Згідно абзацу 2 ст. 12 Правил адвокатської етики адвокат зобов’язаний виконувати законні рішення органів адвокатського самоврядування, прийняті в межах їх компетенції, що не виключає можливості їх оскарження у встановленому законом порядку. Також, в абзаці 1 ст. 65 Правил адвокатської етики визначено, що адвокат зобов’язаний виконувати рішення органів адвокатського самоврядування, прийняті в межах їх компетенції в спосіб, передбачений Законом України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».
- Статтею 21 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» передбачено, що під час здійснення адвокатської діяльності адвокат зобов’язаний, зокрема, дотримуватися присяги адвоката України та правил адвокатської етики, виконувати рішення органів адвокатського самоврядування.
- Предметом первинної скарги до КДКА регіону була несплата адвокатом Особа_2 щорічного внеску на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування за 2021 рік.
- У скарзі до ВКДКА зазначається про сплату 26.04.2023 року Особа_2 щорічного внеску на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування за 2021 рік.
- Дисциплінарна палата КДКА Вінницької області вірно встановила, що адвокат Особа_2 вчинив дисциплінарний проступок, який полягає у порушенні пунктів 3, 5, 6 ч. 2 ст. 34 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».
- Разом з тим, ВКДКА не погоджується з висновком дисциплінарної палати щодо застосування норми ч. 2 ст. 35 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» та висновку, що строк притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності скінчився 01.02.2022 року.
- В даному випадку слід застосувати практику Верховного Суду, яка є релевантною до правовідносин, що склались між адвокатом Особа_2 та Радою адвокатів Рівненської області.
- Так, Відповідно до постанови Верховного Суду від 11.04.2018 у справі № 804/401/17, триваючим правопорушенням є проступок, пов’язаний з тривалим, неперервним невиконанням обов’язків, передбачених законом. Тобто, триваючі правопорушення характеризуються тим, що особа, яка вчинила якісь певні дії чи бездіяльність, перебуває надалі у стані безперервного продовження цих дій (бездіяльності). Ці дії безперервно порушують закон протягом якогось часу. Іноді такий стан продовжується значний час і увесь час винний безперервно вчиняє правопорушення у вигляді невиконання покладених на нього обов’язків.
- Така позиція підтримуються Верховним Судом і в подальших рішеннях, зокрема у постанові від 23.05.2018 року у справі № 490/8624/15-а, постанові від 25.03.2020 року у справі №175/3995/17-ц.
- У постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду від 09 серпня 2019 року у справі № 1540/4358/18, через відсутність в Законі України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» визначення поняття «триваюче правопорушення», сформовано правовий висновок, згідно з яким триваючими визначаються правопорушення, які, почавшись з якоїсь протиправної дії або бездіяльності, здійснюються потім безперервно шляхом невиконання обов’язку. Початковим моментом такого діяння може бути активна дія або бездіяльність, коли винний або не виконує конкретний покладений на нього обов’язок, або виконує його неповністю чи неналежним чином. Відсутність у Законі України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» поняття «триваюче правопорушення» не може бути підставою для звільнення від відповідальності» (пункт 52 рішення).
- З урахуванням вищезазначеного, ВКДКА погоджується з доводами Скаржника, які полягають у тому, що давність в один рік з дня наступного за останнім днем сплати щорічного внеску, зазначена в оскаржуваному рішенні, не підлягає застосуванню.
- ВКДКА встановлено, що адвокат Особа_2 порушив правила адвокатської етики, а саме абз. 2 ст. 12, абз. 1 ст. 65 Правил адвокатської етики; допустив невиконання/неналежне виконання своїх професійних обов’язків, передбачених ч. 1 ст. 21 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», в частині дотримання правил адвокатської етики та виконання рішень органів адвокатського самоврядування; допустив невиконання рішення органу адвокатського самоврядування, а саме рішенням Ради адвокатів України № 4 від 03.02.2017 року, яким затверджено Положення про внески на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування (нова редакція).
- Вчинений адвокатом дисциплінарний проступок є триваючим.
- Таким чином, наявні підстави для притягнення адвоката Особа_2 до дисциплінарної відповідальності та застосування до нього дисциплінарного стягнення.
- Згідно із п. 2.18 Положення про внески, у випадку порушення адвокатом порядку сплати щорічних внесків, а також/чи прострочення встановлених цим Положенням строків їх сплати понад три місяці, до нього за поданням Ради адвокатів України або ради адвокатів регіону застосовується дисциплінарне стягнення у вигляді зупинення права на заняття адвокатською діяльністю на строк від одного місяця до одного року.
- З огляду на встановлення фактичних обставин справи, враховуючи особу адвоката, а також проведення фактичної сплати за 2021, 2022, 2023 роки щорічно внеску на забезпечення реалізації адвокатського самоврядування, ВКДКА вважає за можливе застосувати до адвоката Особа_2 дисциплінарне стягнення у вигляді зупинення права на заняття адвокатською діяльністю строком на три місяці.
- На підставі викладеного вище, керуючись статтею 52 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури, –
ВИРІШИЛА:
- Скаргу Голови Ради адвокатів Рівненської області Особа_1 – задовольнити.
- Рішення дисциплінарної палати Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Вінницької області від 18.09.2023 року про закриття дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_2, – скасувати.
- Ухвалити нове рішення про притягнення адвоката Особа_2 до дисциплінарної відповідальності та застосування дисциплінарного стягнення у вигляді зупинення права на заняття адвокатською діяльністю строком на три місяці.
Матеріали дисциплінарної справи повернути до Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Вінницької області.
Рішення Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури може бути оскаржене до суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.
Голова Вищої кваліфікаційно-
дисциплінарної комісії адвокатури С.В. Вилков
Секретар засідання Вищої кваліфікаційно-
дисциплінарної комісії адвокатури Ю.І. Клечановська