Рішення ВКДКА № IV-002/2023 від 28.04.2023 року за скаргою на рішення Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Житомирської області у складі дисциплінарної палати № 120/7 від 21.10.2022 року про відмову в порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката

Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури

РІШЕННЯ № ІV-002/2023

 28 квітня 2023 року
м. Київ

Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури у складі голови Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Вилкова С.В., заступників голови Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Місяця А.П. та Крупнової Л.В., секретаря засідання Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури – Клечановської Ю.І., членів Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури: Вишаровської В.К., Василевської О.А., Котелевської К.В., Приходька О.І., Темнохудової З.В., Прокопчука О.М., Мягкого А.В., Ульчака Б.І., Соботника В.Й., Подольної Т.А., Чернобай Н.Б., Дуліч Т.В., Пшеничного О.Л., Волчо В.В., Притули О.Б., Тарасової А.М., Дроботущенко Т.О., Лучковського В.В., Усманова М.А., Кузьмінського О.О., розглянувши у відкритому засіданні, дистанційно – в режимі відеоконференції, скаргу Особа_3 на рішення Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Житомирської області у складі дисциплінарної палати № 120/7 від 21.10.2022 року про відмову в порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_1, –

ВСТАНОВИЛА:

Процедура розгляду, що передувала прийняттю рішення КДКА, та процедура розгляду скарги у ВКДКА

  1. 04.10.2021 року на адресу Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури надійшла скарга Особа_3 №Б2 від 25.09.2021 року, надіслана супровідним листом з Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Київської області, щодо неправомірної, на його думку, діяльності адвоката Особа_1. ВКДКА повідомлено, що адвокат Особа_1 є членом дисциплінарної палати КДКА Київської області.
  2. Відповідно до статті 66 Правил адвокатської етики та пункту 2.3.18. Регламенту ВКДКА, супровідним листом за вих. № 2143 від 12.10.2021 року скарга скерована ВКДКА для розгляду до КДКА Житомирської області.
  3. 21.10.2021 року за вх. №68/д із Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури до Кваліфікаційно дисциплінарної комісії адвокатури Житомирської області надійшла скарга Особа_3 від 25.09.2021 року про дисциплінарний проступок адвоката Особа_1.
  4. 22.10.2021 року скарга була передана до дисциплінарної палати КДКА Житомирської області для перевірки відомостей про дисциплінарний проступок адвоката Особа_1.
  5. 24.12.2021 року КДКА Житомирської області у складі дисциплінарної палати ухвалила рішення про відмову в порушенні дисциплінарної справи щодо адвоката Особа_1.
  6. Не погоджуючись з вказаним рішенням, Скаржник оскаржив його до ВКДКА.
  7. 22.07.2022 року рішенням ВКДКА № VІI-006/2022 скарга Скаржника задоволена частково, рішення КДКА від 24.12.2021 року скасовано, матеріали справи направлені до КДКА Житомирської області на новий розгляд на стадію проведення перевірки відомостей про дисциплінарний проступок адвоката.
  8. Рішенням ДП КДКА Житомирської області № 120/7 від 21.10.2022 року відмовлено в порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_1.
  9. Не погодившись з рішенням КДКА регіону, Особа_3 звернувся зі скаргою до Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури.
  10. Листом за вих. №19 від 03.01.2023 року ВКДКА витребувала у КДКА Житомирської області матеріали справи відносно адвоката Особа_1.
  11. 16.01.2023 року за вх. №18407 матеріали справи надійшли до ВКДКА.
  12. Листом за вих. №108 від 23.01.2023 року члену ВКДКА Особа_2 доручено провести перевірку відомостей та фактів, які викладені у скарзі Скаржника.
  13. Строк на оскарження рішення КДКА, визначений ч. 3 ст. 39 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», Скаржником пропущено, у зв’язку з чим заявлено клопотання про його поновлення.
  14. Враховуючи доводи Скаржника, Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури вважає за можливе розглянути скаргу по суті.

Короткий виклад позиції та доводів Скаржника

  1. У своїй скарзі Скаржник зазначає, що оскаржуване рішення КДКА Житомирської області є незаконним та свавільним.
  2. Скаржник не погоджується з підставами відмови у відкритті дисциплінарної справи КДКА Житомирської області та вважає, що питання притягнення до дисциплінарної відповідальності розглядається кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури лише починаючи зі стадії «розгляду дисциплінарної справи» та закінчується стадією «прийняття рішення у справі».
  3. Передумовою застосування ч. 2 ст. 35 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» у зв’язку зі спливом строку притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності є встановлення в діях адвоката складу дисциплінарного проступку, наявність якого перевіряється саме під час розгляду дисциплінарної справи по суті вже після порушення дисциплінарної справи, що унеможливлює застосування ч. 2 ст. 35 на першій та другій стадіях дисциплінарного провадження, під час проведення перевірки відомостей про дисциплінарний проступок та при вирішенні питання про порушення чи відмову в порушенні дисциплінарної справи.
  4. Скаржник просить звернути увагу на те, що адвокат Особа_1 систематично та демонстративно ігнорує вимоги закону та рішення органів адвокатського самоврядування щодо підвищення кваліфікації адвоката та сплати внесків на реалізацію повноважень органів адвокатського самоврядування. Зокрема, на думку Скаржника, адвокат своєю поведінкою порушила ст.ст. 11, 12 Правил адвокатської етики.
  5. Скаржник зауважує, що адвокат Особа_1 не брала участі у заходах підвищення кваліфікації адвокатів з 2020 року чим порушила ст. 21 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», де визначено, що під час здійснення адвокатської діяльності адвокат зобов’язаний – дотримуватись присяги адвоката України та Правил адвокатської етики, підвищувати свій професійний рівень, виконувати рішення органів адвокатського самоврядування.
  6. Окремо Скаржник зазначає, що своєю поведінкою адвокат Особа_1 порушує загальноприйняті правила ділового етикету, оскільки згідно з ст. 12-1 ПАЕ адвокат повинен бути добропорядним, чесно та гідно виконувати свої професійні обов’язки.
  7. Скаржник просить скасувати рішення КДКА Житомирської області № 120/7 від 21.10.2022 року та порушити дисциплінарну справу відносно адвоката Особа_1.

Обґрунтування підстав та мотивів прийнятого КДКА рішення

  1. Скаржником не надано належних та достовірних доказів можливого вчинення дисциплінарного проступку, а саме не проходження підвищення кваліфікації адвокатом Особа_1 за 2020 рік.
  2. Крім того, відповідно до ч. 2 ст. 35 Відповідно до ч. 2 ст. 35 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», адвокат може бути притягнутий до відповідальності протягом року з дня вчинення дисциплінарного проступку. Притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності можливе відповідно до ст. 41 Закону на стадії прийняття рішення у дисциплінарній справі. Однак, враховуючи ту обставину, що зайвий формальний підхід до розгляду скарги та порушення дисциплінарної справи з подальшим її закриттям призводить лише до затягування в часі, тому, враховуючи, що з моменту можливого вчинення адвокатом Особа_1 дисциплінарного проступку, зокрема порушення вимог ст. 21 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», ст.ст. 12, 12-1 Правил адвокатської етики, п.п. 2, 3, 15, 17 «Про затвердження порядку підвищення кваліфікації адвокатів України» в 2020 р. пройшло понад рік, тому дисциплінарна палата вважає, що достатніх підстав для порушення дисциплінарної справи немає.

Встановлені фактичні обставини

  1. 15.02.2023 року Заступник Голови ВКДКА Особа_2 звернулася із запитом до Вищої школи адвокатури НААУ, в якому просила надати інформацію чи підвищено адвокатом Особа_1 кваліфікацію з 2020 року по 15.02.2023 р.
  2. Листом Вищої школи адвокатури НААУ за вих. № 30/0/02-2 від 21.02.2023 року повідомлено наступне.
  3. Адвокат Особа_1 у 2020 році отримала 3 залікові бали з підвищення кваліфікації адвокатів, отримавши 2 залікових бали за роботу в органах адвокатського самоврядування, та 1 заліковий бал за проходження тестування передбаченого п. 32 Порядку.
  4. У 2021 році адвокат Особа_1 виконала вимоги Порядку підвищення кваліфікації.
  5. У 2022 році Особа_1 було нараховано 7 залікових балів (в т.ч. 2 залікові бали з питань Правил адвокатської етики) за участь у роботі КДКА регіону, але сертифікат з підвищення кваліфікації не отримано.
  6. Згідно Витягу з Єдиного реєстру адвокатів України стосовно адвоката Особа_1, станом на 27.04.2023 року адвокат підвищила кваліфікацію за 2019, 2020, 2021, 2022 роки.

Нормативно-правові акти, які підлягають застосуванню

  1. Як встановлено ч. 1 ст. 21 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», під час здійснення адвокатської діяльності адвокат зобов’язаний: 1) дотримуватися присяги адвоката України та правил адвокатської етики; 2) на вимогу клієнта надати звіт про виконання договору про надання правової допомоги; 3) невідкладно повідомляти клієнта про виникнення конфлікту інтересів; 4) підвищувати свій професійний рівень; 5) виконувати рішення органів адвокатського самоврядування; 6) виконувати інші обов’язки, передбачені законодавством та договором про надання правової допомоги.
  2. Відповідно до ч. 1, 2 ст. 34 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності є вчинення ним дисциплінарного проступку. Дисциплінарним проступком адвоката є, зокрема: порушення правил адвокатської етики; порушення інших обов’язків адвоката, передбачених законом.
  3. Частиною 1 ст. 36 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» встановлено, що право на звернення до кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури із заявою (скаргою) щодо поведінки адвоката, яка може бути підставою для дисциплінарної відповідальності, має кожен, кому відомі факти такої поведінки.
  4. Відповідно до ст. 11 Правил адвокатської етики зважаючи на суспільну значущість і складність професійних обов’язків адвоката, від нього вимагається високий рівень професійної підготовки, ґрунтовне знання чинного законодавства, практики його застосування, опанування тактики, методів і прийомів адвокатської діяльності, ораторського мистецтва. Адвокат зобов’язаний надавати професійну правничу (правову) допомогу клієнту, здійснювати його захист та представництво компетентно і добросовісно, що передбачає знання відповідних норм права, наявність необхідного досвіду їх застосування, доскональність у врахуванні всіх обставин, що стосуються доручення клієнта та можливих правових наслідків його виконання, ретельну підготовку до виконання доручення. Адвокат має постійно підвищувати свій професійний рівень та кваліфікацію, володіти достатньою інформацією про зміни у чинному законодавстві.
  5. Згідно зі ст. 12 Правил адвокатської етики усією своєю діяльністю адвокат повинен стверджувати повагу до адвокатської професії, яку він уособлює, її сутності та громадського призначення, сприяти збереженню та підвищенню поваги до неї в суспільстві. Цього принципу адвокат зобов’язаний дотримуватись у всіх сферах діяльності: професійній, громадській, публіцистичній та інших. Адвокат зобов’язаний виконувати законні рішення органів адвокатського самоврядування, прийняті в межах їх компетенції, що не виключає можливості їх оскарження у встановленому законом порядку.
  6. Відповідно до абз. 1 ст. 65 Правил адвокатської етики адвокат зобов’язаний виконувати рішення органів адвокатського самоврядування, прийняті в межах їх компетенції в спосіб, передбачений Законом України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».
  7. Відповідно до п. 2 Порядку підвищення кваліфікації адвокатів України (нова редакція), затвердженого рішенням Ради адвокатів України від 21.09.2019 № 111, який діяв до 03 липня 2021 року (далі – Порядок №111) підвищення кваліфікації є підвищенням професійного рівня адвоката, що є його важливим професійним обов’язком, дотримання якого має забезпечувати безперервне поглиблення, розширення й оновлення адвокатами своїх професійних знань, вмінь та навичок, за бажанням адвоката здобуття нової спеціалізації або кваліфікації у певній галузі права чи сфері діяльності на основі раніше здобутої освіти і практичного досвіду, забезпечувати адвокатів достатньою інформацією про зміни у чинному законодавстві та практиці його тлумачення та застосування.
  8. Відповідно до п. 15 Порядку №111 видами підвищення кваліфікації адвокатів є:

– навчання або викладання за професійними програмами підвищення кваліфікації адвокатів у вищих навчальних закладах ІІІ та IV рівня акредитації, якщо вони є акредитованими операторами підвищення кваліфікації адвокатів. Кількість залікових балів в межах акредитації;

– участь у міжнародних, всеукраїнських та регіональних наукових, науково практичних та науково-методологічних конференціях, семінарах, круглих столах, тренінгах, програмах тощо, які організовані та проводяться операторами підвищення кваліфікації адвокатів в Україні та за кордоном. Кількість залікових балів в межах акредитації;

– участь у будь-яких акредитованих заходах з підвищення кваліфікації адвокатів (в тому числі в форматі онлайн), які організовані операторами підвищення кваліфікації адвокатів після проходження тестування (за наявності) на онлайн-платформі адміністратора з підвищення кваліфікації адвокатів ВША НААУ. Кількість залікових балів в межах акредитації;

– виступ у якості сертифікованого лектора з доповіддю, презентацією або науковим повідомленням на міжнародних, всеукраїнських та регіональних науково-практичних та науково-методологічних конференціях, семінарах, круглих столах, майстер-класах, тренінгах тощо. Застосовується подвоєна кількість балів у рамках акредитованого заходу;

– наукові або науково-практичні статті, які пройшли рецензування Вченою радою Вищої школи адвокатури НААУ, 5000 знаків дорівнює одному заліковому балу;

– видання монографій, підручників, посібників (у тому числі у співавторстві) 1 видання – 12 залікових балів;

– здобуття наукового ступеня доктора філософії в галузі права при здійсненні адвокатської діяльності – 30 залікових балів;

– здобуття наукового ступеня доктора наук у галузі права (або доктора права в разі отримання ступеня за кордоном) при здійсненні адвокатської діяльності – 45 залікових балів;

– робота в органах адвокатського самоврядування (в тому числі на виборних позиціях без оформлення трудових відносин згідно Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність») – 2 залікових бали на рік;

– участь у роботі секцій та комітетів (голова та заступники голови комітету, секції НААУ – 10 балів на рік; член ради комітету, секції НААУ – 5 балів на рік);

– інша діяльність, визначена Експертною радою НААУ.

  1. Згідно з п. 17 Порядку №111 всі адвокати, інформація про яких внесена до Єдиного реєстру адвокатів України зобов’язані постійно підвищувати свій професійний рівень (професійну кваліфікацію).
  2. Відповідно до п. 21 Порядку №111 всі адвокати, за виключенням адвокатів, зазначених у пункті 20 цього Порядку, зобов’язані підвищувати кваліфікацію адвоката на рівні 10 годин на рік.
  3. Згідно п. 22 Порядку №111 адвокат за рік має отримати не менше ніж 2 залікових бали за навчання з питань правил адвокатської етики та стандартів професійної діяльності.
  4. Відповідно до п. 27 Порядку №111 адвокати мають право вільно обирати види підвищення кваліфікації, брати участь у будь-яких заходах з підвищення кваліфікації адвокатів, що проводяться операторами підвищення кваліфікації за умови їх реєстрації на такий захід оператором, що його проводить.
  5. Пунктом 32 Порядку №111 передбачено, що адвокатам, які виконали вимоги щодо підвищення кваліфікації Вищою школою адвокатури НААУ видається електронний сертифікат про підвищення кваліфікації (направляється на електронну адресу адвоката) з відповідним внесенням НААУ такої інформації до ЄРАУ.
  6. Рішенням Ради адвокатів України від 03.07.2021 року №63 затверджено нову редакцію Порядку підвищення кваліфікації адвокатів України (далі – Порядок №63).
  7. Згідно п. 14 Порядку №63 одним із видів підвищення кваліфікації є робота в органах адвокатського самоврядування (в тому числі на виборних позиціях без оформлення трудових відносин згідно Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність») – 5 залікових балів на рік; робота в складі Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури та дисциплінарних палатах кваліфікаційно-дисциплінарних комісій в регіонах додатково 2 бали на рік з питань Правил адвокатської етики.
  8. Відповідно до п. 20 Порядку №63 всі адвокати, за виключенням адвокатів, зазначених у пункті 19 цього порядку, зобов’язані підвищувати кваліфікацію адвоката на рівні 10 годин на рік (10 залікових балів).
  9. Згідно п. 21 Порядку №63 адвокат за рік має отримати не менше ніж 2 залікових бали за навчання з питань Правил адвокатської етики.
  10. Пунктом 30 Порядку №63 визначено, що адвокатам, які виконали вимоги щодо підвищення кваліфікації Вищою школою адвокатури НААУ видається електронний сертифікат про підвищення кваліфікації (направляється на електронну адресу адвоката) з відповідним внесенням НААУ такої інформації до ЄРАУ.
  11. Відповідно до п. 32 Порядку №63 адвокатам, які не виконали вимоги цього Порядку за попередні роки надається можливість отримати сертифікати з підвищення кваліфікації за ці роки за умови успішних проходжень спеціальних тестувань у Вищій школі адвокатури НААУ за кожен рік невиконання. Тестування розробляються Вищою школою адвокатури НААУ та відрізнятимуться в залежності від кількості балів, яких не вистачило такому адвокату для виконання вимог цього Порядку в попередніх роках.

Мотиви та висновки ВКДКА

  1. Перевіривши доводи поданої скарги, Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури виходить з таких міркувань.
  2. Згідно Витягу з Єдиного реєстру адвокатів України стосовно адвоката Особа_1, станом на 27.04.2023 року адвокат підвищила кваліфікацію за 2019, 2020, 2021, 2022 роки.
  3. Враховуючи Витяг з Єдиного реєстру адвокатів України стосовно адвоката Особа_1, в діях адвоката не виявлено ознак дисциплінарного проступку, зазначеного в скарзі Скаржника.
  4. Дисциплінарна палата КДКА Житомирської області дійшла вірного висновку щодо відсутності в діях адвоката Особа_1 ознак дисциплінарного проступку.
  5. Рішення Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Житомирської області у складі дисциплінарної палати № 120/7 від 21.10.2022 року про відмову в порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_1 є правильним по суті.
  6. Разом з тим, посилання КДКА регіону на ч. 2 ст. 35 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», відповідно до якої адвокат може бути притягнутий до дисциплінарної відповідальності протягом року з дня вчинення дисциплінарного проступку, – є безпідставним, оскільки в ній чітко зазначається про строки саме притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності.
  7. У свою чергу, питання притягнення до дисциплінарної відповідальності розглядається кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури лише починаючи зі стадії «розгляду дисциплінарної справи» та закінчується стадією «прийняття рішення у справі». Також КДКА при аналізі зазначеної обставини необхідно встановити конкретний день вчинення адвокатом дисциплінарного проступку.
  8. На стадії порушення дисциплінарної справи встановлюється лише наявність в діях адвоката ознак дисциплінарного проступку.
  9. Враховуючи вищевикладене, Вища кваліфікаційно-дисциплінарна комісія, керуючись статтею 52 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», –
ВИРІШИЛА:
  1. Скаргу Особа_3 – залишити без задоволення.
  2. Рішення Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Житомирської області у складі дисциплінарної палати № 120/7 від 21.10.2022 року про відмову в порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката Особа_1, – залишити без змін.

Матеріали справи повернути до Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Житомирської області.

Відповідно до ч. 7 ст. 52 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», рішення Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури може бути оскаржене до суду протягом тридцяти днів з дня його прийняття.

Голова Вищої кваліфікаційно-
дисциплінарної комісії адвокатури                     С.В. Вилков

Секретар засідання Вищої кваліфікаційно-
дисциплінарної комісії адвокатури                     Ю.І. Клечановська

 

28.04.2023